Вложения учредителя в бизнесе

28 Апр 2010 08:55

Финансовая помощь учредителя иногда оказывается единственным источником средств для компании. Главное — грамотно оформить передачу денежных средств, чтобы свести к минимуму риск негативных гражданско-правовых и налоговых последствий. В условиях нехватки времени также важно обратить внимание на трудоемкость оформления данной процедуры.

На выбор правового основания передачи денежных средств влияет несколько факторов:

— правовой статус учредителя (участника): юридическое или физическое лицо;

— доля учредителя в уставном капитале компании, получающей финансовую помощь;

— организационно-правовая форма компании — получателя денежных средств.

Все возможные варианты финансовой помощи от учредителя имеют свои минусы и плюсы, а также влекут определенные риски.

Безвозмездная передача денежных средств

Самым простым способом предоставления финансовой помощи с точки зрения трудоемкости оформления является безвозмездная передача денежных средств учредителем (участником) компании в ее собственность.

Юридический аспект. Если учредителем компании является физическое лицо, то для предоставления финансовой помощи наиболее удобно использовать правовую форму договора дарения. Денежный подарок компании от ее собственника (физического лица, владеющего более чем 50% в уставном капитале) не сопряжен ни с какими рисками гражданско-правового или налогового характера.

Если безвозмездная передача денежных средств юридическому лицу предполагается от другого юридического лица — учредителя, то высок риск признания сделки ничтожной на основании пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ.

В данном случае, чтобы минимизировать риск признания сделки дарения ничтожной, финансовую помощь рекомендуется оформлять договором безвозмездного целевого финансирования, что полностью соответствует принципу свободы договора. В предмете указанного договора необходимо указать цели и мотивы его заключения, например, повышение инвестиционной привлекательности компании-получателя, увеличение производительности и т.п. Главное, чтобы в правовой конструкции указанного договора отсутствовал основной признак дарения — свободная передача и свободное принятие дара. В тексте договора должна прослеживаться цель безвозмездного финансирования. Для организации, оказывающей финансовую помощь, оформление безвозмездного финансирования должно осуществляться посредством принятия и издания решения (протокола).

В отношениях материнской и дочерней компаний практикуется также безвозмездная передача денежных средств на основании совместного решения органов управления обеих компаний, по которому головная организация перечисляет денежные средства на счет дочерней. Однако, анализируя претензии контролирующих органов, следует отметить, что гораздо безопаснее облечь финансовую помощь в гражданско-правовой договор.

Налоговый аспект. Каких-либо ограничений по размеру и периодичности оказываемой участниками финансовой помощи законодательством РФ не установлено.

Безвозмездно полученные денежные средства не облагаются налогом на прибыль в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, если соблюдено условие о владении более чем 50% в уставном капитале организации-получателя. Следует обратить особое внимание на риск претензий со стороны налоговых органов в случае, если денежные средства получены безвозмездно от лица, которое до окончания налогового периода вышло из состава учредителей компании — получателя финансовой помощи либо совершило сделку по продаже доли своего участия в организации-получателе в течение налогового периода.

Примечание. Условие контрольного пакета

Необходимо обратить внимание на формулировку условия — «более чем 50%», а не «50% и более», то есть минимальный размер доли учредителя (участника) для использования нормы пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ должен равняться 51%. Конечно, указанная норма НК РФ существенно ограничивает использование анализируемого способа предоставления финансовой помощи, так как в большинстве случаев при создании бизнеса двумя партнерами соотношение долей составляет 50 на 50%. Если же доля участника, предоставляющего финансовую помощь, 50% и менее, то безвозмездная помощь в полном размере облагается налогом на прибыль (п. 8 ст. 250 НК РФ). Правило пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ применяется независимо от правового статуса лица, оказывающего финансовую помощь (юридическое или физическое лицо).

Анализ НК РФ на предмет того, облагаются ли НДС операции по оказанию финансовой помощи, заключающейся в передаче денежных средств, позволяет сделать обоснованный вывод об отсутствии обязанности по уплате указанного налога. Объектом обложения НДС являются операции по реализации товаров (работ, услуг), в том числе на безвозмездной основе (ст. 146 НК РФ). Однако деньги являются средством платежа, и согласно пп. 1 п. 3 ст. 39 НК РФ осуществление операций, связанных с обращением российской и иностранной валюты, не признается реализацией товаров (работ, услуг), за исключением нумизматики.

Таким образом, поскольку оказание безвозмездной финансовой помощи состоит в передаче денежных средств, у лица, оказывающего финансовую помощь, не возникает обязанности по уплате НДС. Отсутствует объект налогообложения и у организации, получающей безвозмездно денежные средства, так как получаемые средства не связаны с расчетами по оплате товаров, работ или услуг (п. 3 ст. 153 НК РФ).

Итак, безвозмездная передача денежных средств идеально подходит для случая, когда финансовую помощь оказывает учредитель (участник), являющийся физическим лицом и владеющий более 50% компании. Этот вариант можно назвать «безрисковым».

Увеличение вклада в уставный капитал

Когда организация, получающая финансовую помощь, имеет форму общества с ограниченной ответственностью, получение денежных средств от учредителя (участника) можно оформить путем увеличения вклада в уставный капитал (п. 2 ст. 17 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Однако следует четко понимать, что с увеличением уставного капитала повышается и имущественная ответственность участников общества. Согласно ст. 14 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Внесение значительных денежных средств в уставный капитал общества его участниками приводит к увеличению риска их имущественных потерь.

Существенным минусом данного способа оказания финансовой помощи является ограничение по сумме вклада. В ст. 20 Закона об ООО содержится положение, в силу которого общество с ограниченной ответственностью обязано уменьшить свой уставный капитал в том случае, если по окончании второго и любого последующего года его деятельности размер чистых активов общества будет меньше размера его уставного капитала. Если указанная обязанность не будет исполнена обществом в разумный срок, кредиторы общества вправе предъявить к нему требования о досрочном прекращении или исполнении своих обязательств и возмещении убытков. Кроме того, налоговый орган в этом случае имеет право предъявить иск о ликвидации общества в арбитражный суд, и такие случаи были на практике (например, решение ФАС Волго-Вятского округа от 23.01.2009 по делу N А43-6947/2008-19-203).

Юридический аспект. Процедура увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью установлена в ст. 19 Закона об ООО и зависит от количества участников, желающих внести дополнительные вклады. При внесении вкладов в уставный капитал очень важно соблюсти сроки, установленные ст. 19 Закона об ООО:

— для принятия решения обществом об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов и о внесении изменений в устав общества, связанных с увеличением размера уставного капитала, — не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов;

— для внесения дополнительных вкладов — в течение шести месяцев со дня принятия общим собранием соответствующего решения;

— для представления документов на государственную регистрацию изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала общества — в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов либо внесения дополнительных вкладов участниками общества на основании их заявлений.

В случае нарушения указанных сроков увеличение уставного капитала признается несостоявшимся. В этой ситуации общество обязано вернуть дополнительные вклады участникам. Однако никаких запретов обществу распоряжаться полученными вкладами с момента их получения в законодательстве не содержится, поэтому цель оказания финансовой помощи обществу будет выполнена, а получение в качестве вкладов денежных средств можно переквалифицировать в целевое финансирование или заем путем подписания соответствующего соглашения.

Налоговый аспект. Увеличение уставного капитала является очень благоприятным способом оказания финансовой помощи с позиции налогообложения. Получение денежных средств в качестве дополнительного вклада не облагается НДС (пп. 4 п. 3 ст. 39, пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ) и не учитывается в качестве доходов при налогообложении прибыли (пп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Если в обществе только один участник, то оформить вклад в уставный капитал очень просто: он сам принимает решение об увеличении уставного капитала, размере вклада, порядке и сроке его внесения (п. 1 ст. 19, ст. 39 Закона об ООО). В течение месяца со дня окончания срока внесения дополнительного вклада участник перечисляет денежные средства на счет общества, а потом принимает решение о внесении изменений в устав. Налоговый орган регистрирует изменения на основании решений участника и документа, подтверждающего внесение вклада.

Внесение вклада в имущество

Альтернативой увеличению уставного капитала является предоставление учредителем (участником) финансовой помощи путем внесения вклада в имущество. Этим способом могут воспользоваться только общества с ограниченной ответственностью (ст. 27 Закона об ООО), и только в случае, если у общества один участник или все участники согласны внести денежные средства в качестве вклада в имущество. Полученные в качестве вклада денежные средства могут использоваться обществом на любые цели, у общества не возникает никаких встречных обязательств к лицу, оказавшему таким способом финансовую помощь.

Примечание. …альтернатива увеличению уставного капитала — предоставление учредителем финансовой помощи в виде имущества или денежных средств.

Юридический аспект. С позиции трудоемкости оформления данный способ существенно выигрывает у предыдущего, поскольку достаточно только решения общего собрания или одного участника. Однако если в уставе общества не содержится обязанность участников по внесению дополнительных вкладов, то сначала необходимо внести такое положение в устав и зарегистрировать его.

Налоговый аспект. С позиции налогообложения все просто, только если вклад имуществом вносит единственный участник общества — в этом случае обе стороны не имеют налоговой нагрузки.

В целях налогообложения прибыли компании такая помощь признается безвозмездно полученным имуществом (п. 2 ст. 248 НК РФ), но только при условии, что доля участника, вносящего вклад, в уставном капитале получающей финансовую помощь компании 51% и более. Если данное условие не соблюдено, то вклад облагается налогом на прибыль.

Ранее мы уже отмечали, что получение денежных средств не признается объектом обложения НДС. Однако налоговые органы часто приравнивают эту операцию к безвозмездной передаче товаров и выставляют требования об уплате НДС. В защиту интересов компании можно привести следующий законодательный аргумент: согласно пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ передача имущества, носящая инвестиционный характер, не признается реализацией, а следовательно, и объектом обложения НДС. Согласно ст. 1 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» инвестиции — это денежные средства, вкладываемые в объекты предпринимательской или иной деятельности в целях получения прибыли или достижения иного полезного эффекта. Вклад в имущество общества напрямую увеличивает размер его чистых активов и, соответственно, влияет на распределение прибыли между участниками общества. А так как вклад имуществом нацелен на получение прибыли и, естественно, носит инвестиционный характер, он не может облагаться НДС.

Беспроцентные займы

В ситуации острой нехватки денежных средств в компании часто практикуются беспроцентные займы от ее участников, которые возможны независимо от правового статуса заимодавца и заемщика, а также от соотношения долей учредителей организации. Основной недостаток договора займа состоит в том, что переданные денежные средства должны быть возвращены заимодавцу, однако при отсутствии обязанности по уплате процентов даже временное получение денежных средств существенно облегчает финансовую ситуацию. К тому же в «партнерских» договорах займа устанавливается большой срок возврата займа, и его можно увеличивать по мере необходимости через дополнительные соглашения, если финансовое состояние компании-заемщика не улучшилось.

Примечание. Трудности акционерной формы

Акционерному обществу финансовая помощь акционера может быть предоставлена путем размещения дополнительных акций в соответствии со ст. 28 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах». В связи с тем что для размещения дополнительных акций требуется эмиссия, данный способ нельзя назвать оперативным и легким.

Юридический аспект. На практике беспроцентным займом «прикрывают» безвозмездную передачу денежных средств, поскольку при наступлении срока возврата займа заимодавец прощает долг. Однако этот вариант может быть признан судом ничтожным, в силу того что дарение между коммерческими организациями запрещено (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ). Отношения кредитора и должника по прощению долга квалифицируются как дарение, если судом установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. В соответствии с п. 3 Информационного письма ВАС РФ от 21.12.2005 N 104 об отсутствии намерения кредитора одарить должника может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами. Суды не признают прощение долга дарением, если заимодавец простил только часть долга при условии добровольного возврата оставшейся части либо когда долг прощен в счет погашения другой задолженности. Чтобы исключить риск признания прощения долга договором дарения, необходимо заключить соглашение, в котором должна прослеживаться связь между прекращением обязательства по договору займа и получением заемщиком какой-либо имущественной выгоды.

Налоговый аспект. Операции по предоставлению займов не облагаются НДС (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). Также ни заимодавец, ни заемщик не платят налог на прибыль (пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). На практике налоговые инспекции (обычно не московские) доначисляют заемщикам налог на прибыль с неуплаченных процентов, трактуя заем «безвозмездно полученной услугой», однако ВАС РФ признал эту практику незаконной (Постановление Президиума ВАС РФ от 03.08.2004 N 3009/04).

Если общество не возвратит сумму задолженности в установленный срок, а заимодавец не предъявит имущественных требований к заемщику, задолженность подлежит у общества списанию по истечении срока исковой давности, что приводит к увеличению налоговой базы по налогу на прибыль на сумму задолженности (п. 18 ст. 250 НК РФ).

Прощение долга заимодавцем приравнивается к безвозмездной передаче имущества, что при отсутствии условий, предусмотренных в пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, приведет к увеличению суммы уплачиваемого налога на прибыль, то есть если доля компании-заимодавца в компании-заемщика менее 50%.

В любом случае налогом на прибыль не облагается только основная часть прощеного долга, а сумма процентов подлежит включению в состав внереализационных доходов компании-заемщика (если договор займа процентный). Необходимо также обратить внимание на следующее: если на момент заключения договора займа организация-заимодавец не являлась учредителем заемщика, а затем после приобретения более 50% доли заключила соглашение о прощении долга — суммы займа, использовать пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ нельзя.

Примечание. …налогом на прибыль не облагается только основная часть прощеного долга, а сумма процентов увеличит налоговую нагрузку…

Рекомендации

Учитывая изложенное, с позиции отсутствия налоговых последствий и простоты оформления можно порекомендовать следующие виды финансовой поддержки:

— вклад в имущество ООО (если в уставе общества предусмотрена обязанность учредителя вносить вклады в имущество и при условии, что у общества один участник);

— безвозмездную помощь (при условии, когда участник, передающий финансовую помощь, является физическим лицом и его доля в компании более 50%).

Если есть время на оформление вклада в уставный капитал, то этот способ оказания финансовой помощи также можно характеризовать как один из наиболее эффективных, поскольку налоговые последствия отсутствуют, а риск признания сделки недействительной минимальный.

При использовании остальных способов финансирования учредителем собственной компании нужно учесть все юридические, бухгалтерские и налоговые тонкости, чтобы минимизировать возможные риски.

Примечание. От младшего к старшему

В некоторых случаях возможна обратная ситуация, когда финансовая помощь поступает от дочерней компании к материнской (или от общества к учредителю). Казалось бы, все очень похоже, однако Минфин придерживается иного мнения.

Финансисты считают, что перечисленные деньги представляют собой не что иное, как дивиденды. Рассуждения чиновников построены на том, что «дочка» может переводить «маме» только те средства, которые остались у нее после уплаты всех налогов. В то же время доходы, полученные учредителем от распределения чистой прибыли, являются дивидендами (п. 1 ст. 43 НК). Они же, в свою очередь, облагаются налогом на прибыль по ставке 9% у того, кто выплачивает доход, то есть у налогового агента. В данном случае его роль исполняет дочерняя компания, а следовательно, ни о какой «льготе», заявленной в Налоговом кодексе, речи быть не может.

Данный вывод специалистов Минфина вызывает, мягко говоря, большие сомнения. Ведь дивиденды — это доход от участия в деятельности другой фирмы. Решение об их выплате и, соответственно, распределении чистой прибыли принимают исключительно собственники фирмы как в течение, так и по окончании года. Если же в конце года выяснится, что компания получила убыток, то промежуточные дивиденды, которые выплачены в течение года, уже нельзя будет считать таковыми. Более того, безвозмездная передача имущества учредителю никак не связана с получением дохода от участия в деятельности дочерней структуры. Передача основных средств, материалов, как и денег, никак не зависит и от наличия чистой прибыли. Дочерняя компания в налоговом учете просто не признает стоимость переданного имущества и связанные с ней расходы.